第一节 危害国家安全罪概述

    一、危害国家安全罪的产生和演变
   (一)危害国家安全罪存在的历史意义和修改的必要性
   (二)本罪的主要变化
    1、关于实质内容的修改。由原来的15个罪名改为12个罪名。
    2、关于具体罪名、罪状的修改
    3、关于新罪名的增补
    4、关于具体罪名归属的调整
二、概述
(一)概念
    是指违反我国刑法规定,故意危害中华人民共和国国家安全、应予惩戒的各类行为。何谓"国家安全",笔者认为,"国家安全"本身能够比较好的表达此类犯罪侵犯的同类客体的特点,目前学者们对其作具体化阐释是一种有意的探索,但未能达成共识。修改后本讲罪名简明易懂,严格准确,大大增强了刑法的可操作性,同时也有利于打击各类危害国家安全的犯罪行为,也有利于有效开展国际司法协助与合作,亦有利于实施依法治国方略。
    危害国家安全所包含的各个具体犯罪都是一种行为。因为法律不惩罚思想犯。但由于危害国家安全罪具有极大的社会危害性,刑法对本讲犯罪构成要件的规定就明显有别于其他刑事犯罪。突出表现在一些犯罪的预备行为被提升为实行行为,如:背叛国家罪、分裂国家罪、武装叛乱罪中的组织、策划行为,以及煽动分裂国家罪中的煽动行为。把握行为的犯罪性特征。以使其犯罪与一般违法行为有所区别。
(二)特点
    1、构成要件行为的提前性。即将一般意义上的预备行为提升为构成要件行为,体现了对国家安全利益的严格保护。
    2、犯罪行为阶段的混合性。本讲很多犯罪行为从其性质上来说,预备行为、实行行为混为一体。如分裂国家罪,即包括预备性质之组织、策划以及策动、胁迫等行为,也包括实行性质之具体实施行为。
    3、构成要件行为的错综性。背叛国家罪、分裂国家罪的实行行为有可能出现错综之情形,这是由于刑法为严格对国家利益的保护网而从不同角度加以规定的结果,虽然给司法认定带来了一些困难,但有利于对国家安全利益的保护。 
    4、对具有勾结外国、境外背景的从严处罚。
    5、刑法对危害国家安全犯罪的刑罚比其他犯罪严厉。
(三)构成特征和分类
    1、构成特征:
  (1)客体特征
    本讲共有12个罪名。他们侵犯的客体是国家安全。大体可以分为三类:一是危害国家主权、领土完整和安全;二是国体与政体的安全;三是国家统治机能与作用。
  (2)客观特征
    客观方面表现为:以各种方式危害国家安全的行为。本讲犯罪均为行为犯,行为人只要实施了危害国家安全的各具体犯罪构成要件的行为即构成犯罪的既遂,不要求一定发生犯罪结果。在客观方面有些犯罪还要求有一定的时间限制。如叛逃罪必须是在履行公务期间,资敌罪要求在战时方可以构成犯罪。就行为方式而言,本讲犯罪只能由作为的方式构成,不作为不构成本讲犯罪。分歧的原因在于对叛逃罪的含义的理解。
    ③主体特征
    本讲犯罪主体个别为身份犯,多数犯罪并未对主体作特殊的身份上的要求,但从行为的特质分析,实际上并非普通人可以构成,故要做具体分析。少数特殊主体的犯罪有:背叛国家罪,其主体只能是中国公民;叛逃罪的主体限于国家机关工作人员以及掌握国家秘密的工作人员。并非一般人可以构成的犯罪主体有:背叛国家罪;分裂国家罪颠覆国家政权罪等罪,通常只有那些窃据高位的党政军要人、具有相当的社会影响力者如:民族首领或者宗教领袖等有能力实施。
本讲犯罪主体方面的一个重要特点是对一些共同犯罪人按照其在共同犯罪中的作用直接在分则条文中作了明确的划分与规定,如分裂国家罪的主体被分首要分子或者罪行重大的、积极参加的和其他参加的三类。
    ④主观特征
    本罪主观方面均为直接故意。对此学界有观点认为也可以由间接故意构成。比较集中的是认为:为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪可以由间接故意构成。笔者赞同这种观点。如行为人明知自己提供的情报可能是国家秘密或者情报,注意从认识因素上看,这里只是一种可能性而不是必然性,从意志因素看这样做了,行为人即可以是希望,也可以是放任这种结果的发生,放任的是危害结果的发生而不是自己行为的继续实施。但有学者认为明知故犯就是直接故意。笔者认为:主观上是直接故意或者是间接故意,与行为人是否是作为没有什么联系,行为人直接追求损害结果发生的就是直接故意,行为人在实施某一行为时又不计后果的情形下,从而触犯了另一个罪名。
    关于主观上是否必须具备危害国家安全的目的,学界也有不同认识。一般认为犯罪目的是否属于某个犯罪的主观构成要件要素,应当根据法律的具体规定来确定,如赌博罪。97刑法规定的12个危害国家安全罪名并没有要求主观方面出于故意之外,还要具备危害国家安全的犯罪目的。故司法实践中,只要查明是否是故意即可,而不问其主观目的如何。
    2、分类
    ①是危害国家安全颠覆政权的犯罪,如背叛国家罪、分裂国家罪、煽动分裂国家罪、武装叛乱、暴乱罪、颠覆国家政权罪,煽动颠覆国家政权罪以及资助危害国家安全犯罪活动罪;
    ②是叛变、叛逃犯罪,如投敌叛变罪,叛逃罪等;③是间谍、资敌罪,如间谍罪、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪、资敌罪。 
(四)司法认定
    1、罪与非罪的界限
    具体而言,可以从以下几个方面进行区分:
    ①从犯罪主体的角度区分,叛逃罪的犯罪主体是国家机关工作人员以及掌握国家  秘密的国家工作人员;背叛国家罪、投敌叛变罪的犯罪主体限于中国公民。②从犯罪时空的角度区分,
叛逃罪要求在履行公务期间;资敌罪必须是在战时。③从犯罪对象的特定要求区分,为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪要求行为人提供的是国家秘密、情报。④从犯罪情节上事实加以区分,虽然法条并未规定情节严重作为构成要件,但应当区分情节轻重。2、一罪与数罪的界限
    一罪与数罪的主要有以下情形:
    ①想像竞合犯的情形。如在颠覆国家政权过程中,行为人往往造成生产、教学、科研的正常秩序被破坏,交通也被迫中断,其行为即为想像竞合犯。②牵连犯的情形。为颠覆国家政权而煽动军人逃离部队的行为,即构成煽动军人逃离部队罪和本罪等。③吸收犯的情形。主要是高度行为吸收低度行为。如;煽动颠覆国家政权后,既而又组织被煽动者实施颠覆国家政权的行为。
(五)刑罚适用
    1、法定刑特点
  (1)本讲死刑条文最多,最为集中,有7个罪名可以判处死刑。可以判处死刑的是:
背叛国家罪、投敌叛变罪、间谍罪、资敌罪、分裂国家罪、武装叛乱、暴乱罪以及为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪。
    2、刑罚的具体适用
    ①死刑的适用
    刑法第113条规定:"对国家和人民危害特别严重,情节特别恶劣的,可以判处死刑"故对死刑的适用应当从严掌握。 
    ②剥夺政治权利的适用
    本类犯罪都应当附加剥夺政治权利。
    ③没收财产的适用
    犯本讲规定之罪,可以判处没收财产。

                                   第二节 危害国家安全罪的具体犯罪
一、背叛国家罪
(一)概念
    是指中国公民勾结外国或者与境外的机构、组织、个人相勾结,危害中华人民共和国的主权、领土和安全的行为。 
(二)构成
    1、本罪侵犯的客体是中华人民共和国的主权、领土和安全的行为。
    2、客观方面表现为勾结外国或者与境外的机构、组织、个人相勾结,危害我国主权、领土和安全的行为。
    3、主体只能是中国公民。外国人一般不能直接成为本罪的主体,但可以成为本罪的共犯。
    4、主观方面表现为故意。
(三)刑罚处罚
    犯本罪,一般情形处无期徒刑或者10年以上有期徒刑。对国家和人民危害特别严重的、情节特别恶劣的,可以判处死刑,可以并处没收财产。

二、资助危害国家安全犯罪活动罪
(一)概念
    本罪是指境内外机构、组织或者个人资助境内组织和个人实施危害国家安全犯罪活动的行为。 
(二)构成特征
    1、本罪侵犯的客体是中华人民共和国的国家安全。
    2、客观方面表现为资助境内组织和个人实施刑法第102条至105条规定的危害国家安全犯罪活动的行为。主要包括以下三个方面:一是必须有资助行为;二是资助的对象是境内组织机构、个人;三是被资助的对象必须是实施危害相关国家安全的犯罪活动。
    3、本罪的主体是境内外的 机构、组织或者个人。既可以是自然人,也可以是单位。
    4、主观方面是故意。

三、叛逃罪
(一)概念
    本罪是指国家机关工作人员在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃,危害中华人民共和国国家安全的行为。
(二)构成特征
    1、本罪的客体是中华人民共和国国家安全。
    2、客观方面是在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃,危害中华人民共和国国家安全的行为。
    3、主体是特殊主体,即主要是国家机关工作人员。
    4、主观方面是故意,且是直接故意。
(三)司法认定
    1、掌握本罪与军人叛逃罪的区别:一是主体不同。一个是国家机关工作人员;一个是军人。
    2、本罪与偷越国(边)境的区别。犯罪目的不同,主体身份不同。犯叛逃罪与偷越国(边)境的,属于吸收犯。

四、间谍罪
(一)概念
    本罪是指参加间谍组织,接受外国间谍组织及其代理人的任务,或者为敌人指示轰炸目标,危害国家安全的行为。
(二)构成特征
    1、客体侵犯的是中华人民共和国国家安全。
    2、客观方面表现为:(1)参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务;(2)为敌人指示轰炸目标的。
    3、本罪的主体是一般主体。
    4、主观方面是故意。
(三)司法认定
间谍罪是比常见的一种犯罪。接受间谍组织及其代理人的任务实施有关间谍犯罪活动,一般不实行数罪并罚。

五、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪
(一)概念
    本罪是指为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报的行为。
(二)构成特征
    1、客体是中华人民共和国国家安全。
    2、客观方面表现为:为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报的行为。
    3、主体为一般主体。
    4、主观上是故意。
(三)司法认定
    1、本罪由于涉及到国家秘密的犯罪,除了本罪以外,还有非法获取国家秘密罪,其手段也包括窃取、刺探、收买等。区别的要点在于:是否为境外实施犯罪行为。其他涉及国家秘密的犯罪还有:间谍罪,故意泄露国家秘密罪,非法有绝密、机密文件资料物品罪,非法获取军事秘密罪,故意泄露军事秘密罪等。侵犯商业秘密的,因对象的不同,构成侵犯商业秘密罪。 
    2、窃取、抢夺国有档案,擅自出售、转让国有档案,又构成有关侵犯国家秘密犯罪的,择一重罪定罪处罚。
    根据高法《关于为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的解释》规定:
    ①为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的对象为:秘密、情报。其他涉及到秘密的犯罪对象不含情报。所谓"情报"是指关系到国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。
    ②本罪与其他涉密犯罪发生竞合的,优先适用本条。
主观认识:行为人知道或者应当知道没有标明秘级的事项关系到国家安全和利益的,而为境外窃取、刺探、收买、非法提供的,依照刑法第111条的规定,应以为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪定罪处罚。
    通过互联网将国家秘密或者情报非法发送给境外的机构、组织、个人的,依照刑法第111条的规定(为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密罪)定罪处罚;将国家秘密通过互联网上予以发布,情节严重的,依照刑法第398条(故意泄露国家秘密罪)定罪处罚。
本讲重点难点
    1、间谍罪的认定及罪数形态。
    2、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的认定。