第一节 概念及特征
一、确立犯罪概念的视角
    马克思认为:"犯罪是孤立的个人反对统治关系的斗争。和法一样也不是随心所欲的产生的,相反犯罪和现行的统治都产生于相同的条件。"
    (一)从社会学角度
    (二)犯罪学
    (三)刑法学
    实质概念和形式概念的统一
    1、形式概念(多为西方国家)
    是指仅从犯罪的法律特征给犯罪下定义而没有涉及到本质特征。如:瑞士刑法典:凡是用刑罚威胁所确实禁止的行为。
但它回避了为什么某种行为被法律禁止,为什么这种行为应受惩罚,规定该犯罪的法律到底为谁服务。
    2、实质概念
    是指仅从犯罪的本质特征给犯罪下定义,而不涉及法律特征。如原《苏俄刑法典》:"威胁苏维埃制度的基础及工农政权向共产主义过渡时期所建立的法律秩序的危害社会的作为或不作为,都认为是犯罪。"
评析:没有规格和标准,为人治及罪刑擅断敞开了方便之门。
    3、实质与形式统一概念
    是指从犯罪的本质特征和法律特征两个方面对犯罪进行定义,它至少在方法论上克服了上述概念所存在的片面性,有利于真正揭示犯罪的内涵和外延。
二、我国刑法的犯罪概念及特征
    (一)刑法第13条:
    "一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。"
    (二)特征
    1、严重社会危害性决定了是否是犯罪,是否适用刑罚;
    A、没有社会危害性则不是犯罪;
    B、情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪;
    C、犯罪行为轻微,可以不处罚,免予刑事处罚;
    D、社会危害性的轻重与犯罪轻重程度成正比;
    E、正当防卫,紧急避险属于合法行为(本质上无社会危害性);
    F、预备未遂和中止也属于犯罪(本质上有社会危害性)。
    2、刑事违法性
    标准判断某一行为是否具有社会危害性,很大程度上以是否违反刑法为标准,它规定了危害性的范围和具体内容。
它是犯罪的法律特征,立法者通过刑事违法性,将社会危害性纳入刑罚的范畴,使某一行为与刑法规范发生联系,在一定意义上来说,刑事违法性是由社会危害性决定的,社会危害性是第一性的,刑事违法性是第二性的,行为不是因为违法才具有危害性,而是因为具有危害性才违法。
    3、刑罚当罚性
三、社会危害性是犯罪的基本属性 
    (一)从分析上述三个特征的关系入手
    社会危害性--与社会--社会政治内容;刑事违法性--与刑法--法律性质;刑罚当罚性--与刑罚--法律后果。
    (二)社会危害性是其本质属性,理由在于:
    1、只有社会危害性才能决定犯罪的性质,而应受惩罚性只不过是社会危害性这一犯罪本质在法律上的表现,是具有社会危害性的犯罪行为的必然归宿,就社会危害性和应受惩罚性两者关系而言,前者是第一性的,是起决定作用的,后者是第二性的,是被决定和派生出来的法律特征。只有通过揭示犯罪的社会危害性,才能科学的回答某一行为为什么应受刑罚惩罚。
    2、从立法上来说,立法机关首先考虑的是社会危害性,在此基础上才考虑是否应受刑罚惩罚的问题,以决定是否把某种行为规定为犯罪。如果行为不具有社会危害性或者其社会危害性未达到一定程度,就不存在应受刑罚惩罚的问题。
    3、从司法上看,司法人员在认定犯罪时,主要依据行为的社会危害性,在行为不具有社会危害性时,根本不存在构成犯罪,因而也不存在应受惩罚的问题。在行为具有社会危害性的情况下,还要观察其行为是否达到危害性犯罪程度。只有危害性达到犯罪程度,才发生应受刑罚惩罚问题。
    故无论是从犯罪的性质来看,还是在立法或者司法上,主要考虑的是行为的社会危害性,而应受惩罚性虽然在司法和立法上也具有一定的意义,是犯罪的独立特征,但它毕竟是社会危害性所带来的法律后果,如果将后者作为本质特征,否定社会危害性在犯罪概念中的决定意义,不仅违背犯罪的一般原理,而且不合立法和司法的实际情况。
    但是,社会危害性在立法上具有决定性的意义,它是立法上的犯罪概念,在司法上只具有一种补充和参考作用,在司法实践中不能仅仅凭社会危害性判断某一行为是否构成犯罪。
四、犯罪与刑法、证据法、程序法的关系
    犯罪不仅是一个刑法问题,也是证据法和程序法的问题,不仅是一个事实问题,而且也是一个法律问题。
    (一)只有法律规定的才是犯罪,法律没有规定的就不是犯罪
    刑法:如果没有法律规定,其行为的社会危害性再大,根据罪刑法定原则也不是犯罪。
    (二)只有证据证明的才是犯罪,没有证据证明的就不是犯罪,在某种情况下,某一犯罪确实内心确信是某人实施的,但只要没有缺凿的证据证明就不能认定是犯罪。
    (三)只有经过法庭审判确认的才是犯罪,没有经过庭审确认的就不是犯罪。
五、确立刑法中犯罪概念的意义

                                            第二节 犯罪分类
一、分类的意义
    各自特点不同,社会危害性严重程度有所区别,对正确定罪量刑都有意义。
二、理论上的分类
    (一)自然犯和法定犯
    1、概念
    自然犯又称刑事犯,是指违反公共善良风俗和人类伦理,由刑法典和单行刑法所规定的传统性犯罪,如:故意杀人、抢劫、强奸、放火。
法定犯又称行政犯,是指违反行政法规中的禁止性规范,并由行政法规中的刑事罚则(附属刑法)所规定的犯罪,如:职务犯罪、经济犯罪等。
    2、区别
    (1)判断依据不同。前者按伦理道德,后者按行政法规定,如前者杀人罪,后者内幕交易罪。
    (2)法律依据不完全相同
前者只依据刑法典,后者要参照有关行政法规。
    (3)社会危害性不尽相同
尤其对整个社会秩序的破坏,自然犯要比法定犯严重。如盗窃罪与内幕交易罪,国际上对暴力犯罪与智能型犯罪的处罚也不尽相同。 
    (4)犯罪的稳定性不同
    (二)身份犯与非身份犯
    以分则对具体犯罪主体是否有特殊要求为标准
    1、概念
    身份犯(其中一部分)犯罪:贪污罪、玩忽职守罪、受贿罪、滥用职权罪。
非身份犯:蓝领犯罪(其中部分)指身份犯以外、刑法对其犯罪主体条件未作特别限定的犯罪,如故意伤害罪,盗窃罪,抢劫罪。
    2、意义
依法认定行为人是否具备某些特殊身份条件,便成为其是否构成某种犯罪的关键。
    (三)行为犯与结果犯
    牵涉到犯罪既遂状态的认定以及犯罪构成要件
    1、概念
    行为犯是指仅以侵害行为之实施为构成要件或以侵害行为实施完毕为构成既遂条件的犯罪。如:煽动分裂国家罪
以行为为标准来判断即指成立犯罪不要求发生某种特定的危害结果犯罪为行为犯,结果犯之外的都是行为犯。结果犯是指以侵害行为产生相应的法定结果为犯罪构成要件的犯罪或者是指以侵害结果的出现而成立犯罪既遂形态的犯罪,如:盗窃罪、交通肇事罪。目前关于结果犯的概念有两种,其一认为以法定的危害结果的发生作为犯罪既遂或者未遂的标准,另一种认为结果犯是以法定的危害结果的发生为犯罪成立要件的犯罪。对于抢劫罪而言,如果以不同的观点来判断,则其结论则完全不同。采用前者,则其是结果犯,以后者来判断,则不是结果犯。 
(四)实害犯与危险犯
    1、概念
    实害犯是指出现法定的危害结果为构成要件的犯罪,多为过失犯罪。如:过失损毁交通工具罪。作者认为实害犯等同于结果犯。
危险犯是指刑法明文规定的以实施危害行为并出现某种法定危险状态为构成要件的犯罪。危险犯的构成具有两个特点:一是法律的明文规定,二是特定危险状态是否出现,应当有法官根据案件当时的具体情况作出判断。如:破坏交通工具罪。危险状态也是一种危险结果,但犯罪结果只能是实害结果,不能包含危险结果。故有学者建议设立过失危险犯。
    2、意义
    有利于对犯罪构成要件的具体把握
三、我国刑法分则的分类
    (一)国事犯罪与普通犯罪
    (二)身份犯与非身份犯
    1、概念
    注意刑法上的非真正身份犯,即刑法将特殊身份不是作为犯罪的构成要件,而是作为加重或减轻事由的犯罪。如:国家机关工作人员犯诬告陷害罪。
    2、意义:
    (1)正确认定犯罪
    (2)正确量刑,刑法将某种特殊身份作为刑罚加重或减轻事由,如国家机关工作人员犯诬告陷害罪,应从重处罚。
(三)亲告罪与非亲告罪
    1、概念
告诉才处理的案件,是一种实体上的权利,表现为被害人有选择告与不告以及是否撤诉及和解的权利。
    2、分类的理由及意义
(四)基本犯,加重犯,减轻犯
    1、概念
    (1)基本犯是指刑法分则条文不具有法定加重或减轻情节的犯罪
    (2)加重犯是分则条文以基本犯为基础规定了加重情节与较重法定刑的犯罪,可分为结果加重犯和情节加重犯。前者如故意伤害致人死亡罪,后者如抢劫罪。
    (3)减轻犯指分则条文以基本范围基础规定了减轻情节与较轻法定刑的犯罪
如:行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻、免除处罚。
本讲重点难点:
    1、如何理解社会危害性是犯罪的本质特征。